中国反垄断法修订——滥用支配地位、知识产权和行政权力霍金路伟

一个介绍

法规草案中关于禁止冒犯市场支配地位的行为的修改相对较少（“滥用统治名单“），《禁止滥用知识产权消除或限制竞争行为的条例草案》（“滥用知识产权清单“）和防止滥用行政权力排除、限制竞争行为的条例草案（“行政垄断监管因此，我们将一起审议这三个条例草案。

滥用统治名单

修订后的反洗钱法的滥用支配地位部分和滥用支配地位的条例只有一项实质性法律变更。

特别是，修订后的《反洗钱法》禁止占主导地位的公司使用大数据、算法、技术和平台规则从事 AML 中列出的一种滥用行为。 该规则并不禁止一种新型的滥用行为，而是仅关注公司（尤其是互联网玩家）用来造成滥用行为的工具。 该规则还显示当前对 Internet 的强制执行重点。

相比之下，《滥用市场支配地位条例》有一条新规定，禁止平台运营商从事私利活动（在另一个意义上. 在展示或排名方面更喜欢自己的产品而不是其他产品）或竞争对手在其平台上销售的非公开信息用于开发或推销自己的产品。

也许是受到欧盟委员会的启发 谷歌购物 和 亚马逊市场 在调查中，在一定程度上可以发现这一“创造新法律”的新规则，因为损害的基本理论与现有的打击洗钱行为的滥用行为清单并不完全吻合。

滥用知识产权清单

在国家市场监管总局即将修订的条例中，现行版本的《知识产权滥用条例》是其前身国家工商总局于2015年通过的唯一一部。

同样有趣的是，从 2020 年起，关于在知识产权领域实施反洗钱的单独指南继续与知识产权滥用法规并存。

尽管之前的法规在几年前被不同的权威机构采纳，但对新的知识产权滥用法规的修订仍然有限。 最重要的变化如下。

首先，《知识产权滥用条例》似乎对“一揽子许可”持怀疑态度（在另一个意义上. , 许可多项专利或其他知识产权作为一个包）。 因此，处于支配地位的许可人不得强迫被许可人违背其意愿接受“一揽子许可”（除非有交易模式、消费者习惯、产品功能或其他原因证明是正当的）。

同样，有一项新条文规管“集体管理组织”的许可—— 在另一个意义上. , 处理管理大量版权所有者的版权的组织（例如音乐版权管理机构）——包括禁止违反许可人意愿的“一揽子许可”（除非有正当理由）。 这笔交易似乎相当苛刻，因为收集社区的主要好处之一是它能够通过参与钱包许可来降低交易成本。 在这一点上，新的裁决与大量中国法院的裁决相冲突，这些裁决驳回了被许可人仅将部分音乐权利（而不是整个目录）许可给中国音像版权协会的请求。

其次，在标准制定和知识产权实施方面增加了两条新规定。 这些规定包括对标准基础专利持有人的禁令（“九月”)——FRAND 作出承诺——请求或执行法院或当局的禁令，以阻止专利执行人使用专利，同时 SEP 持有人和专利执行人进行善意的许可谈判。还有一些额外的《滥用版权法规知识分子》中详细介绍了这一相对普遍的原则在实践中如何应用于电信、汽车和其他领域的许多正在进行的标准必要专利争议。

行政垄断监管

《行政垄断条例》适用反洗钱规定，禁止政府机构的反竞争行为。

与当前有效的版本相比，该法规仅包含少量更改。 主要变化反映了反垄断法本身的调整，即市场监管总局获得了与其他政府机构的正式调查权（包括要求相关政府机构及其上级机构负责人出席讨论/约谈的权力），以及共同决定接受违规政府机构提出的“补救措施”的权利。

FCRS 规则似乎继续以不变的形式呈现。 然而，正如我们在第一篇文章中所解释的（见 这边)，FCRS 被整合到反洗钱框架中。 这种情况不仅表明反垄断在中国日益重要，相反，也强化了FCRS制度本身。

尽管行政垄断规则在很大程度上（包括 FCRS）仅适用于政府实体，但公司不应忽视这些规则。

首先，当向政府机构寻求可能被视为优惠待遇的利益时（例如. ，个人税收抵免），企业必须审查该利益是否符合反洗钱行政垄断规则。 否则，他们将无法为失去利益的剩余风险做好准备。

其次，如果企业因政府机构（特别是地方政府机构）的规则或做法导致竞争扭曲而遭受经营损失，企业也可以主动使用行政垄断规则。 一般来说，如果“倡导方法”有强大的法律支持（如反洗钱），那么它对于改变扭曲的规则和做法很有用。

结论和任务

在滥用市场支配地位方面，修订后的《反垄断法》和《滥用市场支配地位条例》的重点显然落在了具有支配地位的电子商务和其他平台运营商身上。 对他们来说，这些变化意味着未来可以在中国使用新的伤害理论，例如自我偏好。 相比之下，其他行业的主导企业不太可能受到修订后的《反洗钱法》的变化和滥用《主导地位条例》的影响。

关于滥用知识产权，《滥用知识产权条例》带来的变化相对有限。 与 2020 年知识产权反垄断指南一起，《知识产权滥用条例》为严重依赖知识产权的行业中的公司提供了一套复杂的法律。

关于政府对竞争的限制，从修订后的《反洗钱法》和《行政垄断条例》中，最重要的就是体现了《反洗钱公约》在国家政策安排中的增强地位，并继续关注解决政府对竞争的限制（尤其是当地政府施加的限制）。

公司必须：

• 确保他们的知识产权或许可部门与其反垄断法同事同步，以确保完全遵守知识产权滥用条例和其他反垄断执法规则

• 如果他们参与“捆绑许可”，至少要进行高级别的反垄断检查（例如. 钱包许可证）作为被许可人或被许可人

• 评估中国政府机构授予的任何福利（例如税收减免）是否需要接受 AML 和 FCRS 审查——尤其是在做出重要的新决定时（例如. 我们在哪里建厂？

• 考虑对这些（例如. 当地）政府对竞争的限制阻碍了与（例如. ，国内），并将反洗钱分析纳入任何潜在的“宣传方法”。

对于可能在电子商务中占主导地位的其他平台运营商，建议进行额外的合规检查。

我们的下一篇文章将讨论并购控制领域的关键发展。